论有限责任公司股东诉权的行使

《而；】陡；院　｛ｉ；｝２ｏｏ６年第１期　论有限责任公司股东诉权的行使　陈　明　（滁州学院，安徽　滁州　２３９０００）　摘要：完善股份制度，确保股东权益，是公司立法的重要内客。本文从股东诉权的理论入手。在参考国外立法　的基础上，指出我国公司法中有关有限责任公司股东诉权立法不足，并对当前出现的股东权益纠纷中　股东如何行使诉权进行分析研究，提出了完善股东诉权的立法建议。　关键词：股东诉权；股东直接诉权；股东派生诉权；司法救济　中图分类号：Ｄ９１２．２９　．　文献标识码：Ａ　文章编号：１６７２—０５４７（２００６）０１—００３５—０３　随着我国现代企业制度就建立和企业股份制度改　革的不断深入，在实行公司制企业中，公司股东为保护　自己的合法权益起诉公司股东、公司的案件日趋增加。　直接诉讼和派生诉讼。直接诉讼是指股东为了自身利　益而以股东身份对公司或其他权利侵害人提起诉讼。　因而，股东直接诉讼所要保护的利益是股东自己的利　益，而非公司整体利益；起诉的对象可以是公司或是公　由于我国公司法中特别是有限责任公司立法申对股东　诉权行使的法律规定存在不足和空白。造成律师在从　事该诉讼业务时，遇到许多法律上的障碍。如１９９８年　７月，甲公司由乙、丙、丁三自然人组成设立有限责任　公司，公司注册资本为人民币５００万元，乙、丙丁的股　份比例为４：２：４，其中丁有２０％用现金投入，另２０％用　专有技术无形资产投入，在公司经营中．由于丁的专有　技术不能发挥其应有的作用，造成公司亏损，乙、丙到　司的其它股东、董事、经理、监事等：诉讼结果利益归属　于股东自身，而非公司所有。如日本商法典第２４７条第　１款规定：属于下列情形．股东可以诉讼请求撤销全会　决议：１．召集程序或表决违反法令或章程。或显著不公　时；２．决议内容违反章程时；３．对决议有特别利害关系　者行使表决权，致决议显著失当时。美国、德国、韩国的　商法、公司法对股东的直接诉讼也在法律上作了明文　规定。日本商法规定的股东直接可诉对象，均是股东为　自身利益所为。派生诉讼是指公司的正当权益受到他　人侵害特别是控股股东侵害时，如果公司怠于采取行　动或诉讼．具备法定条件的股东可以代表公司对侵害　人提起诉讼。如日本商法典第２６７条规定：１．自６个月　前起连续持有股份的股东，可以以书面请求公司提起　追究董事责任的诉讼；２．自有前款请求日起３０天内，　公司不提起诉讼时，前款的股东可以为公司提起诉讼；　有关部门咨询，发现丁的技术存在严重缺陷，根本不能　生产三方约定的产品．同时，丁的无形资产在设立公司　是由三方议价投入，未进行法定作价评估。为此，乙、丙　和丁进行协商解散公司，因丁反对，未达到章程所规定　的三分之二以上表决权股东同意而未成，乙、丙诉请法　院，要求：１．解散甲公司；２．因丁的无形资产不实，要求　丁认缴１００万元的注册资本：３．公司亏损由三方按比　例承担。在本案中，股东是否有权提出解散公司的请　求？股东能否直接对未出资或出资不实的股东行使诉　权？立法未作规定。本文试就有限责任公司股东有关诉　权的问题作些探讨。　一、股东诉权的理论研究和国外立法　股东诉权是股东以保障自己合法权益、规范公司　行为目的的现代公司治理上的制度安排。实行对股东　诉权保护，有利于强化和完善公司内部经营机制，监督　和制约公司经营人员和管理人员依法依章行事．防止　其滥用公司权利。当股份的合法权益受到损害时，股东　如何先例诉权？ｌ９世纪英、美国家率先在衡平法上创　设了股东派生诉讼。目前，股东诉讼已成为各国公司股　东在其利益受到侵害时寻求法律救济的主要手段之　根据股东诉讼提起权基础的不同，股东诉讼可分为　一３．因经过前款所定期间，有对公司产生难以回复损失　时，第一款的股东，可以不拘前二款规定，径直提起前　款的诉讼；４．股东提起前二款诉讼时，法院可以根据被　告的请求，命该股东提供担保。……美国公司法也规定　了派生诉讼的５种情形。可见。派生诉讼中股东起诉是　为公司利益．其提起诉讼有其前置条件即书面提请公　司诉讼．竭尽公司内部救济．当公司怠于行使诉权时，　股东才可以自己名义起诉。同时。起诉的股东必须符合　“当时股份拥有原则”。且应是善意、公平、公正地为公　司利益着想。而不是为个人私利。　二、我国公司立法不足和目前股东寻求司法救济　形式　。最高人民法院于２０００年１０月３Ｏ日颁布的《民事　收稿日期：２∞５一ｌ１—３０　作者简介：陈明（１９６８一）。男，安徽望江人，滁州学院经管系教师。　一３５—　维普资讯 http://www.cqvip.com

‘桐睫霉鹿霉｛ｉｌ）２００６年第１期　案件案由规定（试行）》中股东权纠纷和损害公司权益　纠纷规定。案由是根据当中人的诉请和所发生法律关　系加以确定的。该规定为股东寻求司法救济提供程序　上必要的依据。由于公司实体立法的不足，致使股东诉　权司法救济得不到有效保护。现结合公司法和目前股　东权益纠纷主要情形作如下分析：　（一）股东未出责、出责不实纠纷。依照公司法第　２５条、第２８条的规定，股东未出资，其他股东可以追　究未出资股东的违约责任；股东出资不实，其他股东承　担连带责任。在上述有关违约和承担连带民事责任条　款规定中。由谁行使诉权去追究他们的民事责任？如何　行使诉权？立法未作规定。本人认为：股东未出资和出　资不实．由于发生场合不同。其行使诉权的方式也是不　同的。股东未出资，其行使的诉权是直接诉权而不是派　生诉权。理由在于：１．股东未出资的行为，发生在公司　设立过程中。且股东未出资，有可能导致以人合为基础　的有限责任公司不能设立的情形，而此时拟设立公司　不具有法律意义上的民事主体资格。２．股东未出资，违　反了股东之间所订的公司设立协议和共同制订的公司　章程所规定的义务。是对拟设立公司其他股东权益的　侵犯。３．公司法第２５条所规定的违约责任，是未出资　股东向足额缴纳出资股东所承担的违约责任。而不是　未出资股东向公司所承担的违约责任。因而，股东未出　资发生纠纷。足额出资的股东是案件中的原告，未出资　股东是案件中的被告．公司在案件中不具备当事人的　诉讼主体资格。　至于出资不实发生的纠纷。股东所行使的诉权是　派生诉权。原因在于：１．股东出资不实，发生在公司设　立以后。公司法第２８条规定：有限责任公司设立后，发　现作为出资的实物、工业产权……的实际价额显著低　于公司章程所定的价额的，应当由该出资股东补交其　差额。此时公司已具备民事诉讼主体资格。２．股东出资　不实．影响公司正常运用和公司注册完整性及公司对　外承担民事责任能力，损害公司的财产利益。３．公司法　第２８条规定：公司设立时其他股东对其承担连带责　任。表明追究股东承担连带责任的主体应是股东本身　以外的第二者即公司自身。因而，在股东出资不实时。　公司应向出资不实股东追究其责任．只有在公司不行　使诉权的情形下。公司股东才有权行使诉权。可见。在　股东出资不实派生诉论案件中。出资不实股东是案件　中的被告，如公司愿意参加诉讼，是案件中有独立请求　权的第三人，如公司怠于行使诉权构成对出资股东权　益侵犯。是案件中的共同被告。　（二）股权转让纠纷。现行公司法第３５条对有限责　任公司股东股权转让作了相应的规定，该规定明确要　求股东在向股东以外的人转让股权时．必须经全体股　东的过半数同意；同时。公司法第３８条第１Ｏ款规定：　对股东向股东以外的人转让出资作出决议是股东会的　一３６一　职权。目前。有的股东未经股东会决议．私下把股权转　让给股东以外的第三者。该股东的侵权行为．由公司行　使诉权还是由股东直接行使诉权．实践中有不同的看　法。本人认为：对该股东的侵权行为。应由公司的其他　股东直接对转让出资的股东行使诉权。主要理由：１．公　司股东在出资转让过程中所产生的权利、义务，是股东　对股东所享受的权利和承担的义务。因而。公司法第　３５条和第３８条第１Ｏ款所规定的内容．也是公司股东　权利、义务之规定。２．公司股东在向股东以外的人转让　出资时。未经其他股东同意。赢接侵犯了其他股东的优　先购买权．同时也违反了全体股东共同意思表示的章　程之约定。３．根据公司法第３５条第２款和第３８条第　１Ｏ款规定。股东向股东以外的人转让出资。该转让出　资协议的效力。有待于其他股东的意思表示。与公司的　意思表示无关。　（三）公司管理人贞职务侵权纠纷。公司法第５９条　规定：董事、监事、经理应当遵守章程规定，忠实履行职　务，维护公司利益；第６３条规定：董事、监事、经理执行　职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定。给公司　造成损害的，应当承担赔偿责任。因而，作为公司的董　事、监事、经理等管理人员，他们对公司负有诚信、忠诚　之义务，他们在履行职务时，应依法依章行使。如他们　不履行职责或违法违章行使职责，给公司造成损害。由　谁行使诉权，追究他们民事责任。上述条款未作进一步　规定。本人认为：追究公司管理人员职务侵权的民事责　任，应由公司作为原告行使诉权。因为他们不履行职务　或违法违章先例职权，损害了公司的利益。如公司不行　使诉讼权或怠于行使诉权。股东有权为公司的利益代　表公司进行诉讼，此时公司的诉讼地位是案件中的第　三人。　（四）公司决议侵犯股东权益纠纷。公司法第１１１　条规定：股东大会、董事会的决议违反法律、行政法　规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起　要求。停止该违法行为和侵害行为的诉讼。该条规定　仅适用于股份有限公司股东。而对有限责任公司股东　如董事会、股东会也存在上述情形。可否起诉？在有限　责任公司立法中是个空白。我国澳门商法典公司编总　则第２２８条、２２９条、２３０条、２３１条对有关“股东会”决　议之无效、可撤销决议、撤销之诉、无效之诉及撤销之　诉共同规定中明确载明：对违法的股东会决议．股东　有权提起诉讼，起诉的对象是公司。结合我国公司法　第ｌ１１条和澳门的立法经验。本人认为：如有限责任　公司股东大会、董事会决议违法．侵犯股东合法权益　的，股东有权以自己的名义直接对公司行使诉权，这　样有利于股东权益得到充分有效的司法保障。但在公　司实际运行过程中，股东大会依照公司法的规定是由　董事会召集、由董事长主持。董事会是由董事长召集　和主持，如果上述决议是由具体操作的董事、经理过　维普资讯 http://www.cqvip.com

《冶；）睫譬院譬｛；；）２００６年第１期　错行为引起的。则有过错的董事、经理是案件中的第　三人。对损害公司利益的行为承担相应的民事责任。　（五）请求强制解散公司权益纠纷。公司法对有限　效的司法保障。作为审判机关，鉴于公司法中对股东诉　权无实质性规定，对股东起诉的案件。又一时难以裁判。　因而，加强公司立法。完善股东诉权的保护制度是当前　公司立法的一项重要内容。为此，笔者建议对有限责任　公司股东诉权保护应从以下几方面进行完善：　（一）进一步明确股东直接诉权。只要股东在公司　运作过程中。其利益受到公司或大股东的侵害都有权　直接行使诉权。现行公司法中，应增设股东权利、义务　责任公司和股份有限公司有关公司可以解散的情形作　了共同的规定即公司法第１９０条规定，该条规定所载　的情形．均体现了股东共同的意思表示，并未作出因其　他事由需要解散的规定。作为以人合为基础构成的有　限责任公司，如股东意见不合或各种利益冲突，在公司　无法进行经营活动或无法由股东会作出决议解散的情　况下，股东可否请求司法第３８条第ｌ１款规定：１．解散　公司是股东会的决议事项，而股东大会所需拟议事项，　又是以股东解散公司提案为前提，表明在正常情况下，　提请公司解散权是股东享有的权力。２．如股东大会对　股东提请公司解散的议案．不召开股东大会或不作出　决议．实则是其他股东对要求解散公司股东权利的侵　犯．也是对要求解散公司股东财产权益的侵犯，因为公　司不解散．股东应享有的财产权益继续被公司冻结使　用。股东无法对该财产行使权利。３．从国外立法看：德　国有限公司法第６１条、日本有限公司法第７１条均规　定．持有１０％以上股份的股东有权提请司法机关解散　公司　由于股东要求解散公司。实则是终止股东之间以　章程为基础构成的在公司所有的权利、义务法律关系，　因而，股东要求解散公司被诉对象是其他股东，在程序　上是变更之诉。　三、完善公司立法．确保股东诉权　专门章节，把股东诉权规定在该章节中。便于股东行使　诉权和审判机关操作。对股东直接诉权，应明确股东诉　权的诉因、种类、诉讼对象、审判管辖等。具体的立法方　式可参照合同法关于合同终止立法方式．既有具体的　规定，又有概括弹性　（二）明确股东的派生诉权。在股东派生诉权立法　上。应当明确股东派生诉讼的情形、股东派生诉讼结果　利益归属．公司和其他股东在派生诉讼中地位等。　（－）赋予股东对公司强制解散、遭受不公平待遇的　司法救济权。在公司强制解散问题上，应明确公司强制　解散的事由、股东提起的条件、公司被强制解散后股东　的法律责任等。至于不公平待遇股东诉权如公司重大决　策未充分考虑少数股东意见、个别股东被无故限制股东　的权利等在立法上应有所体现。对不公平待遇起诉应有　时间上限制，否则会影响公司的正常运作。　在我国有限责任公司立法中．由于对股东诉权在程　序上如何操作没有作出详尽的规定。造成公司法中有关　追究他人责任条款的规定成为一纸空文。有些股东由于　参考文献：　ｆｌ】日本商法典【ｚ］．北京：中国法制出版社，２０００．　［２】澳门商法典ｆｚ】．北京：中国人民大学出版社，１９９９．　［３】当代美国法律［ｚ］．北京：社会科学文献出版社。２００１　●ｏ・ｏ●—・：　ｏ－ｏ●ｏ●ｏ・ｏ・ｏ・０・・：＇・０・ｏ●ｏ・‘：　・ｏ・—争－—・・争・ｏ●‘：　・‘：　・—（＞・ｏ●　无司法救济措施可资利用。致使自己利益得不到充分有　ｏ・ｏ－Ｃ¨ｏ●ｏ●ｏ●ｏ・ｏ・ｏ・ｏ－ｏ●ｏ●ｏ・ｏ・ｏ●＜＞●ｏ●ｏ・ｏ・ｏ・ｏ・ｏ●ｏ●ｏ（上接第３４页）　和双重职能后，就会纠正以政权职　来．建立独立的税务会计亦是非常必要的。　４．税务会计独立成科是规范会计学科体系的要求。　只有将税务会计从财务会计中单独分离出来，才能做到　财务会计按照企业会计准则及其指导下的企业会计制　度进行核算和监督。进而保持会计方法、会计程序的相　对稳定和规范：税务会计则根据国家税收法令、条例等　能包揽所有权职能或以所有权职能取代政权职能的弊　端。体现在会计上，就应做到财务与财政分离、会计与　财务分离。企业会计工作以企业会计准则为指导，这些　改革就必然要求税务会计与财务会计分立。对中国境　内的所有企业，不论其经营范围和经济性质如何，都要　建立统一的税务会计．向国家承担依法缴纳税款的义　务，向投资者分配税后利润，进行以节税为目的的税务　随时调整收入、成本和费用。体现国家政治权力的要求，　从而使我国的会计学科体系更加科学和规范。其次，税　（纳税）筹划，使企业税收负担最轻、纳税成本最低。　３．税务会计独立成科是适应我国改革开放的要求。　进入２Ｏ世纪后，税务会计尤其是所得税会计逐步发展　和完善。税务会计已受到普遍重视，并发展成为重要的　会计学分支。实行改革开放以后，中国境内的外商投资　企业和外国企业越来越多，其投资额也越来越大，而我　国在国外投资业务也逐年增多。为了符合国际税收惯　例，改善投资环境，防止国际避税，维护国家权益和企业　经济利益。进一步扩大中国在国际之间的经济业务往　制改革使我国税种、税目、税率等越来越复杂，从规范我　国会计学科体系、开展会计理论研究等现实需要出发，　建立我国独立的税务会计体系也是历史的必然趋势。　参考文献：　［１】陈　杰．税务会计［Ｍ】．长春：吉林人民出版社，２０００．　【２】盎地．税务会计【Ｍ】．上海：立信会计出版社，２００１．　［３】姚梅炎．最新会计辞典［ｚ】．北京：中国财经出版社，２００２．　一３７—