感悟合同

2009-01-31 18:07:56| 分类： 合同管理|举报|字号 订阅

合同，合者同也，志同道合者方能合意。合同作为双方或多方当事人的合意，是当事人选择的法律。意合志同为合同，最终必然以协商一致的生效结果为其基本表现形式。它是人们在特定的时间、特定的阶段、对特定的事件中的关系、权利义务完成设计的定格。充分协商，反复谈判的法律意义，实际贯穿着要约与承诺的合同要素，在要约与再要约直至承诺的不断磨合中，对合同条件、内容，以及是否充分争取或表达了己方的意志，直接关系到合同签约和履行的结果。《合同法》中赋予要约和承诺的法律地位，不仅是过程要求，当效力它能够引起一定的法律后果，就成为当事人必须遵守的一定的规则。

万物霜天竞自由，规则主宰宇宙中的芸芸众生和万物诸事，谁又能超脱于规则之中呢？何事又能游离于规则之外而独存？人类从茹毛饮血时代的物物交换到网络平台的电子交易，经济人的角色依然摆脱不了“公序良俗”的民事原则和“公平有偿、等价交换、诚实信用”交易规则。

由规则诠释的合同是人们为达到一定的经济目的所签的协议，它最集中的体现着企业或交易双方，仍至合同制做者的综合素致与谋略水平。在合同的众多条款中，如何保证达到合同目的、如何维护自身利益、如何控制合同风险、历来被视做合同的灵魂，也是任何合同制作者必须考虑的三维总纲。无论是战略方面的考虑，还是战术上的需要，谁抢占规则制定的主动权，谁就可能拥有了利益先机，这也是制做合同与审查修改合同最本质的不同，“甲方乙方”看似平等的关系蓄含着“天时、地利、人和”的古典哲学智慧。但是，我们无需回避这样一点，做事先做人，做合同也不例外，一份好的合同一定是双方在诚实信用基础上缔结的盟誓。

几乎没有人会无视合同生效后的结果，“标的、价款”是人们最注意的焦点，但却有很多人忽视它的产生过程。信手拈来的合同是经不起推敲的，寄希望于肯定不起纠纷的合同常常为纠纷所困扰，被格式的合同也往往不能穷尽特殊要求下的意志主张。相反，倒落得个居高临下，颇指气使的霸王之名。所以，对合同法律关系的把握，离不开对它的熟知程度的掌握，单纯的技巧或灵感，难以适应并深入合同的肌内之需。法律、语言、逻辑交织于合同条款之间，大智大慧者有之，

有勇无谋有之，有胆有识者有之，谨小慎微者有之，风险和收益在合同双方的洽谈磨合中体现得淋漓尽致，一份合同的缔结过程让人阅尽人间百态，领略世间冷暖。

合同如人，具有拟人化的风格和气质，也具有庸俗与高雅的良莠之别。初学者所做的合同，幼稚蹒跚，字里行间流露出学步的执着。功力不足的努力，经常留下方方面面的缺撼，令人追悔、令人奋进。漫不经心，麻木不仁的合同，你找不出追求的痕迹，更多的是随意状态下的苍白和云山雾罩下的不明不白。庸俗的合同是那些徒有其表，败絮其中的滥芋之作；既不理解合同目的的是非曲直，也不研究实际履行可能的变数，却要摆出一副夜郎自大，人定胜天的歪理邪说，误人误己，后患无穷。当合同风险真正来临，既不能有效应对、更不能承担责任，只能三十六计走为上了。高雅的合同，有高山仰止的风骨，它是智慧与敬业的典范，是精雕细琢的结晶。能包容阴阳之吞吐、能游刃当事之偏全；立有教人之精髓，行有所用之疏密；盖权利义务之点击、侠风雨纵横之从容。严谨却有足够的预见，威宏也并不见张狂。如凡夫仰望金銮之无奈，令不精音律，无法读懂而汗颜。

合同如女，掩卷回眸，频现灿烂闪光之灵气。值得你顿足专注，凝神研读。也值得你呕心沥血，长思做伴。非情有独钟，长厢厮守，见不到璞玉的内秀和迥雍。热爱才有认真、认真才有不倦，情到极至别于众，才有经典。合同是琢磨出来的一件作品，，需要潜心研究的理论基础，更需要面向市场的实践阅历。它于运筹谋划中见深思熟虑，它的充实完美更需要时间来斟酌。如果我们不是设身处地的从合同实际履行的过程来审视合同的风险，那些遗漏的风险因素，如同潜伏在身体中的病毒，一旦发作极具破坏力，有些甚至是致命的。感悟合同常觉得合同就是一个寓言，娓娓中说道理，平淡中话警示。无论是自己起草还是帮别人审查修改合同，我们都应当从合同的结果去反思遵守规则下的内容。或许你的心血和良苦用心与实际履行的结果，不曾有会面之缘，但它的意义就在于，你的努力已经有效地防范了可能出现的风险。

合同如诗，感悟于法律关系所缔结的意境，也让人领略阳春白雪曲高和寡的境界。简单的合同如五言绝句，言简意赅，绵里藏针。虽然省略了装饰修辞，

却言传凛然不可侵犯的契约之威。复杂的合同似长恨歌、似卖炭翁，阅世间风情之悠然，述规范履约之笔端。条理清晰，收放自如；平仄遵规矩，昂仰唱法律；有曲境通幽处的细腻，也见一览众山小的宏博；惜字如金度桑梓，搔髯断须几重生。所以，合同与合同之间的比较，犹如做诗、阅诗的感慨，虽然都能做合同，可你做的合同浅显直露，只有普法白话的水平，有些甚至连违约责任都说不清楚，那就难怪你肯定面临生存危急或快要出局了。

合同如茶，“诗写梅花月，茶煎谷雨春。”廉、美、和，静、怡、真，是中国茶道的精典概括，勾勒出了合同双方签约时应具有的和美、文明、优雅、和谐、平等的环境。叶和水的浸润着合同关系。一份好的合同，将汲取茶汤里的天地之精华，也摄取茶所具有的素俭、和谐、平和、清净、淡泊之精神，为合同客体体现着优美的形象。签约之时，合同条款是符合规则的清澈绿茶，纯净芬芳，有着一眼即能望到底的透明青翠；履约之初，合同又仿佛是馥郁的乌龙茶，当事各方品味其中应是入口微苦、满腑回甘，安然、包容中散发着周详迷人的风情；及至履约中期，合同便是陈年普洱，沉郁浓厚，俨然是经验的积淀，每一条款都能品出令人难忘的经历来。茶过几巡，矛盾和冲突不可避免，如有涩有苦的生命，涩是青春滋味，苦是半生基调，弥漫的香气是合同各方成功和完善中溢出的欢乐与幸福，而留在唇齿间的甘甜则是最终的收益与所得。幽幽独坐，一份合同在手，似面前一杯袅袅清茶。苏东坡说：“从来佳茗似佳人。”得茶之道的合同，如一杯清亮、澄澈、甘醇的佳茗，更似一位佳人，令人回味。如果说一百份合同有一百种情形，那么一百种茶就有一百种不同的气韵。茶的外形似花、似眉、似针、似雨，五彩缤纷，各式合同也有各式外形，有似绿茶的朴素、有似青茶的智慧、有似红茶的精致、有似花茶的芬芳，若说合同如茶，也是最是恰当不过的了。

合同如棋，世事如棋局局新，从布局开始，就要着眼全局，步步为营，步步为赢，每落一子，都是为赢确定自己有利的合同位置。走一步看一步不是高明的棋手，走一步看两步也不是太高明的棋手。要羸得这盘棋，必须着手现在，放眼未来，就像下棋一样，看得越远，取胜的把握就越大。如果置身于系统合同中，你就象军中主帅，你要逐层理清法律关系，仔细谋划重点细节，远看有决胜千里的磅礴大气，近观是针锋相对的奇思妙着。巨龙一现，不战而屈人之兵；羊头已按，难逃覆亡之命。中盘好象合同履行的过程，金戈铁马的撞击，不仅是缔约之前的梦中吹角连营，也是履约监督的纠纷更叠，更是商战兵不血刃的另一番搏杀。方寸中验证谋略的见地，攻防中显示着合同的手筋。黑白寄志英雄道，合

同博弈豪情生。收官是合同的画龙点睛之笔，再好的合同必然要经历棋局的检验。如果你面对的是惨不忍睹的败落情景，也许问题就不仅仅是收官时的无奈，或许在要约承诺的布局阶段、或许在权利义务本身的设定时就已经留下败着，处于下风。最后只得在箫瑟的寒风中，任他人紧气收官，空留下惆怅残垣对凄月。

合同如画，世事百态犹如一道道画廊。年去岁来，长廊依旧，没有人会不接触到合同，而且长廊中展出的巨幅、小品，却时时被一只无形的手在更换着，市场的无形之手无此不在合同中体现。一张白纸好作画，但作出好的作品却非常困难，有范例的合同常常脱不了旧有的框架，杂乱无章而死搬运硬套；无格式的条款，却又无章可寻，漏洞百出。无招胜有招的境界毕竟只是一种神话，于是众多版本的示范文本有了可趁之机。机械的照搬使我们失去了许多漫步其间或驻足流连的幸福机会，因为那形形色色的人间万象，已经很难能在这速食的过程引发出美感来了。

合同的别名叫约定，合同的舞台在未来。合同有固邦兴业之功，合同也有蚁穴毁堤之能。小心审慎是合同应有的态度，可遗憾未尽又是它长久不变的情节。追求完美便成了合同制作者永无止境的追求了。当我们仔细观察企业兴衰荣辱的历史，都可以找到合同的踪迹，都可以看到合同曾扮演的重要角色。合同可以是君子行色的表率，合同也能够是成全阴谋的工具。标榜诚信的人，未必是正人君子；口吐莲花、信誓旦旦，可能已机关算尽；朝为田舍郎，暮登天子堂，常常从合同中窥探乘人之危的机会，或许在眼花缭乱的市场竞争中，你也希望假手合同，放恣恶念阴损，搏一回流金畅想。然而，暂时的迷离如过眼烟云，合同追求的主流理念，毕竟要随社会进步完成真正公平的回归。所谓成也萧何，败也萧何是也。

合同之道还在于人们对法律和事实的理解，体现着主体对社会公允的认知程度，必须铬守的法律界限不能越雷池一步，有违公序良俗的不良企图，难呈牡丹玫瑰的华胄。言必行，行必果。不仅是丈夫的磊落之举，也是法律合同的归宿。行使变更权和撤消权的理由，更多的是约定欠周密的缺撼。不可抗力的发生，体现了“人定胜天”神话的破灭，这使得互谅互让的人类美德在合同中也得到了考验。恶意串通，损人利己，以合法形式掩盖非法目的的合同，终将失去强制性的法律保护，而落入无效的悲惨境地。守好合同之道，抵御诱惑纷扰。善待合同就

是善待自己，将合同作为一项追求的事业，勤勉努力，兢兢业业。因为，做好合同能帮你谋业养家，不珍惜合同能使你丢城失地，一溃千里。

合同之德，是诚实信用，公平有偿的内质含量，是遵从市场经济规律的社会公德，是各行各业普遍遵守的执业操守。按照合同的性质、目的、追求结果的发生。你所遵守的交易习惯、协助、保密等义务。无不透露着对“德”的深刻反映。当合同变更或修改的情势趋向一念之间的选择，当你追逐的利益唾手可得的时候，是为富不仁？还是“还义于合同”？是呈匹夫之勇拼得头破血流，还是化干戈为玉帛？法律与合同之外的因素，影响着善良与丑恶的倾斜。我不愿意看到我们的社会充满尔虞我诈的合同陷阱，我更不希望《威尼斯商人》中“一磅肉与一磅血”的悖论，成为合同崇尚的诡辩世风。生命面对合同，犹如面对一片海洋，千江万河渡过岁月，汇集成海洋。诚信是航海的罗盘，它使人们合同履行中不致迷失方向。公平，是船帆，失去了它，就失去了一切合同存在的动力。

履行一份合同，犹如阅读一本精典著作，愚蠢者草草翻过，聪明人细细阅读。因为聪明人懂得这本书只能读一次的道理，所以他才朝朝暮暮看日出日落，分分秒秒向实践着承诺和约定。合同履行是每一页新翻开的日历上一笔一笔地写成的，合同事实的每一个标点和词句，我们都不应该有丝毫的草率。

合同的履行是一个过程，一个实践承诺的过程。在这一过程中双方应该享受着合同的快乐，领悟着合同的真谛。在这过程中，目标固然重要，过程却更有意义。春风拂面也好，激流阻步也罢，合同的每一方都在经历着各自不同的市场行为的过程，品味过程也就是品味市场，因为市场对于我们是如此重要。

合同，是我们当今社会永远吟诵不完的主题。就象爱情是艺术永恒的主题。我们对合同的内涵和外延的理解色彩缤纷。如果你用积极的态度对待它，它对你就会显出千姿百态，万种风情；如果你用消极的态度对待它，它对你就会显朦胧的面纱，隐慝真实的面容。因此，对合同的目标、合同的价值、合同的实践、合同的态度乃至对合同的友谊和爱情等等，既要做诗一般的概括，又要做哲理般的思考。在卷帙浩繁的合同文本和合同条款中，你只要稍加留心，大量关于政治的、社会的、经济的、市场的、道德的描写就会涌现到你的眼前，可以说众彩纷呈，目不睱接，所以说，合同是人类永远吟诵不完的主题。

——原文《感悟合同》（文：李新），汉瓦于2005年10月补充之。